【案情摘要】

2013年3月，长沙某公司（发包方）与某建设公司（施工企业）签订《建设工程施工总承包合同》，其中刘某作为建设施工企业项目负责人在合同上签字，约定了工期、工程包工包料、工程款结算（据实结算）。2013年6月，刘某将工程履约保证金80万元支付给长沙公司，随后长沙公司与刘某签订《履约保证金返还协议》称刘某作为施工企业项目负责人已经将工程保证金支付给发包方，随后长沙某公司将收取的保证金退还给刘某。

2013年8月开始，长沙某公司陆续向施工企业支付工程款，又因刘某称其是挂靠在施工企业、若走公账先将工程款支付给施工企业，施工企业再转付给刘某，则施工企业要收取刘某的管理费，且时间周期长，随后长沙某公司已将部分工程款支付给刘某，且认为刘某作为项目负责人有权代表施工企业收取工程款。

2014年末，涉案工程竣工，但是施工企业一直未组织竣工验收、勘验，也未通知发包方进行验收，仅仅提交由其施工企业单方制作的《竣工验收记录表》（但没有验收结果）。

2015年初，施工企业与长沙某公司签订《关于工程款决算付款的补充协议》，工程款项共计1833万元，对前期已经支付工程款进行了核算（950万元），同时对尚欠工程款项的支付期限、时间进行了约定。

另外，涉案工程中，长沙某公司还与刘某（施工企业负责人）签订了1号栋、2号栋、3号栋房屋的外墙装饰、油漆工程协议（公车款约60万元），同时刘某还有自己所有的房屋出租给长沙某公司，长沙某公司支付租金。

【一审裁判发包方支付工程款600余万元及利息300余万元】

2017年，原告某建设公司（施工企业）以长沙某公司为被告起诉，要求支付尚欠工程款700余万元及巨额利息。

一审法院经过审理，认为：

1、截止原告（施工企业）起诉时，长沙某公司尚欠施工企业工程款600余万元。

2、对于长沙某公司（发包方）提出的在2015年初签订《关于工程款决算付款的补充协议》后通过刘某个人向施工企业支付的工程款50余万元的抗辩理由，因未提供证据证实刘某有权代替施工企业收取工程款，故不予支持。

【谷德律师临危受命代理二审】

谷德律师代理被告长沙某公司与某建设公司二审案件后，经过认真查阅案卷、分析案情，认为案件代理难度非常大，但是既然接受委托，就要秉承谷德律师的宗旨“要像狼一样，狠狠扑在案子上，尽一切努力维护当事人合法权益”。

经过谷德律师数十多天的研究、分析、搜集对上诉人有利证据，终于在上诉期的前一天及时提出上诉，确定上诉方案。

【二审裁定发回重审，谷德律师诉讼方案奏效】

二审开庭前、庭后，谷德律师从以下几个方面发表了法律意见、提出了相关证据。

（1）一审判决存在事实认定不清，至少连施工企业项目负责人刘某都未依职权追加被共同被告，而刘某是本案关键当事人，无论是代表个人或是施工企业事实上都收取了发包企业的款项，款项的性质及去向刘某对清楚，所以不把刘某作为案件被告或第三人，根本无法查清案件事实、公平裁判。

（2）发包企业在一审中主张抗辩的50余万元的确系工程款。而一审原告为了案件事实混淆，将长沙公司与刘某个人签订的其他外墙装饰协议、油漆协议、房屋租赁合同搅乱在一起，认为50余万元系支付这些刘某个人与长沙某公司之间的经济往来，与本案工程款无关。

但是经过谷德律师认真分析，发现施工企业在一审中所提供的外墙装饰协议、油漆协议、租赁合同的确存在，但是其对应的款项早已经结清，与该50余万元无关，该50余万的确是发包企业支付给施工企业的工程款，只是通过刘某个人而已。

（3）谷德律师认为，案件的关键是原一审是否存在遗漏关键当事人，影响案件事实的查清？涉案50余万元款项的性质，而证据显得尤为重要，特别是涉案的外墙装饰协议、油漆协议、租赁合同所涉的租金、款项是否已经支付？

除了上述法律意见后，谷德律师还不断与承办法官沟通，经过反复努力，最后二审发回重审，让案件有了大转机。

【谷德律师积极准备重审，提出反诉，申请工程鉴定】

案件发回原一审法院重审后，谷德律师接受委托继续代理该案件，同时积极为重审案件做准备，积极跟踪案件进程，待案件具体分配到具体法官后。

1、立即向重审案件承担法官提出追击刘某为案件第三人的申请。理由（1）长沙中院的民事裁定，认为案件事实不清楚、遗漏案件关键当事人。（2）刘某是施工企业项目负责人，与本案具有重大利害关系，而刘某收取长沙某公司的款项性质是否属于工程款，是本案的关键事实。不追加刘某，不足以查明案件事实，无法公平裁判。

2、立即向法院提交《反诉状》，以建筑公司（施工企业）为被告，刘某（施工企业项目负责人）为第三人。（1)请求确认《关于工程款决算付款的补充协议》无效；（2）要求承担涉案工程的质量保修责任，对工程出现的质量缺陷进行维修；（2）要求施工企业支付发包企业自行修复工程垫付费用。

3、立即向法院申请对涉案工程的工程量、工程造价，并且对刘某、施工企业是否存在虚构工程量、虚构工程造价进行鉴定，同时对涉案工程质量问题进行鉴定。

今日法院专门就举证、质证环节进行开庭，当事人几方充分发表了质证意见，谷德律师相信当事人的合法权益一定会得到维护。