前 言
随着医药行业两票制，及医疗代表备案制的实行，医药领域的商业贿赂现象逐渐减少。但是商业贿赂仍是医药领域的需要关注的重灾区。作为医药企业，在日常经营过程中，应该了解该行业特有的法律法规，以及商业贿赂的风险识别及防范，才能在当今合规时代抵抗风险，增加核心竞争力。本文专门针对医药领域的商业贿赂的本质、特征、类型及法律后果等进行分析，并就风险防范提出建议。医疗领域的商业贿赂，是指在药品、医疗器材（包括耗材）、设备、医疗服务、医用卫生等的生产、销售、采购、出租继承包、市场推广及经营过程中，医药企业及个人为销售上述产品而采用财物或其他手段贿赂交易相对人及对交易相对方有影响的单位或个人的行为，这种行为的目的是获取交易机会或者竞争优势。这种行为一旦被认定为商业贿赂行为，轻者触犯《反不正当竞争法》等法律规定，面临行政处罚（罚款或没收违法所得等），重者处罚《刑法》，涉嫌刑事犯罪。1、商业贿赂行为的主体有两方主体，即利益提供方、利益接受方。（1）利益提供方。一方主体是医药企业，或医药代表、经销商等，是主动提供财物或利益的行为。（2）（利益接受方）。另一方主体是交易相关方，包括直接交易相对方，或潜在交易相对方，或其他影响交易的单位或个人。如医疗机构、医院的科室、医生等。交易相关方，不仅是直接的交易相对方（即交易相对方的负责人、主管人员、工作人员），也包括交易相对方的受托人、实际控制人等潜在交易相对方（如受交易相对方委托办理相关事务的主体），同时也包括其他能对交易产生影响的单位或个人。医药经营者向交易相关方提供了不合理的利益（不当利益），这种利益包括了财物以及其他权益，而这种利益的表现形式各种各样。（1）财物，包括现金实物，统方费、促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。（2）还包括可以用价格、金钱来衡量、计算的财产性权益。如提供房屋装修、银行卡、含有金额的会员卡、代币卡(券)、旅游费用等。（3）也包括医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物。（4）其他利益，是指提供各种名义的旅游、考察、餐饮、有偿发表文章等给付财物以外的其他利益的手段，或者提供给单位或个人的无偿或明显低于市场价格的各类服务等。3、商业贿赂的目的：谋取交易机会或竞争优势，进而销售或购买药品、医疗器材、医用卫生等医药产品。无论是医疗领域还是其他领域，提供不合理利益或不正当利益的总有一定的目的。而目的又有各种各样。获得某个招投标医药项目、采购项目，或者宣传自己的医药产品等等。但最终目的都是能够向医疗机构销售医药产品，进而获利。4、商业贿赂的结果：影响了公平竞争，间接破坏了市场交易秩序。一种商业行为，之所以被行政监管，甚至动用刑罚来予以规范、调整，根本上是这种行为侵害了法益，或者侵犯了其他人（包括同行、竞争者）的合法权益，或者侵犯了国家机关的廉洁性等等。即这种行为属于一种违法行为，或者涉嫌刑事犯罪行为。商业贿赂的表现形式多种多样，有明显的商业贿赂型，也有隐藏的商业贿赂类型。比如直接支付各种各样的金钱（促销费、赞助费、广告宣传费、劳务费、红包等）或实物（奢侈消费品、高档生活品、珠宝、工艺品、收藏品，以及房屋、车辆等），或者暗账支付佣金、回扣，或者还有学术推广、旅游、考察等等。
只有了解几种典型的医疗领域的商业贿赂类型，才能及时高效的识别商业贿赂行为，继而采取一些措施进行补救、止损、防范。
（一）暗账支付回扣（包括折扣、佣金）。
通过直接支付现金形式的商业贿赂容易识别与判断，本文不做论述，仅对一些典型的商业贿赂行为进行分析。商业回扣本属于一种正常的商业行为，并与销售模式、中介服务交织在一起，在法律上也是允许的。但是医疗领域，存在着一些对于折扣、佣金未明示、未入账当时的回扣，这种行为则就属于一种不合法的商业贿赂行为。
经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金，但支付的折扣或佣金必须如实入账，接受折扣、佣金的单位(个人)也应当按照财务会计制度规定如实入账。主要分为两种形式：（1）在商业活动、销售产品中，当采购方的采购产品数量、金额达到一定程度、体量后，销售者给予一定比例的优惠、折扣比例、或直接返还一定比例的款项。（2）在商业活动中，存在一些资源丰富的中介（居间）服务者，利用自己的资源、商业营销等，向医药销售方提供需要采购药品的医疗结构或美容结构等，进而促成双方交易、达成契约。此后中介人员向一方或双方收取一定的服务费用，称之为佣金。合法商业回扣的前提：明示、入账。无论是折扣优惠还是佣金，支付这个佣金或返还一定折扣款项的形式与前提必须是明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠、给予中介者的佣金和服务费。明示和入帐，是指根据合同约定的金额和支付方式，在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载。前面论述了合法商业回扣的形式、内容。那么，违法的商业回扣就是商业贿赂。二者又有哪些区别哪、如果对于上述的价格优惠、佣金是没有明示和入账的，则就存在被认定为商业贿赂的风险。也包括两种形式：（1）暗中以现金、实物或其他形式退给交易相关方一定比例的商品价款。暗中包括了不入账、做假账、转入其他账、账外等。（2）支付给中间人（居间人）的佣金没有如实入账。所以区分违法商业回扣和合法商业贿赂的主要在于是否有明确的合同、明确的制度、明确的财物会计账目。具体在医疗领域，如果存在在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。
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